新《公司法》實(shí)施后，有限責(zé)任公司“公司章程”中應(yīng)當(dāng)修改的事項(xiàng)

心友亞潔

新《公司法》實(shí)施后，有限責(zé)任公司“公司章程”中應(yīng)當(dāng)修改的事項(xiàng)

新的《公司法》對(duì)于公司的資本制度、公司治理、股東權(quán)利保護(hù)等方面進(jìn)行了調(diào)整。

公司章程作為公司治理的“小憲法”，作為公司法務(wù)，如何根據(jù)即將生效的新《公司法》對(duì)應(yīng)修訂公司章程，已經(jīng)需要逐漸提上日程。

為了回應(yīng)《公司法》的修改，首席法務(wù)建議公司應(yīng)當(dāng)按照新《公司法》的規(guī)定，及時(shí)進(jìn)行公司章程的修改，以避免出現(xiàn)違背新《公司法》的情形。

對(duì)公司章程的修改，根據(jù)我對(duì)新《公司法》修改內(nèi)容的理解，我們可以分為二類：公司章程必備事項(xiàng)新增與修改和公司章程可任意規(guī)定事項(xiàng)的修改、完善 。

一、出資期限

根據(jù)新《公司法》第47條和第266條的規(guī)定：在2024年7月1日前設(shè)立的公司，如果股東出資期限超過2032年6月30日的，應(yīng)調(diào)整至最晚2032年6月30日前。

股東認(rèn)繳出資期限調(diào)整是新《公司法》的重大調(diào)整。

首席法務(wù)員建議：核查公司股東認(rèn)繳出資期限有無超過2032年6月30日，應(yīng)當(dāng)在法定的3年過渡期內(nèi)，將章程中股東出資期限調(diào)整為2032年6月30日之前。

如果股東對(duì)部分認(rèn)繳出資本身就沒有實(shí)繳的意愿，應(yīng)當(dāng)盡快安排減資。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1.刪除事項(xiàng)：

刪除“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓�！�

2.新增事項(xiàng)：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。僅須通知其他股東即可。

（1）通知的形式：書面通知。

（2）通知的內(nèi)容：股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)

（3.建議事項(xiàng)：

新《公司法》雖然刪除了其他股東同意權(quán)，但允許章程另有規(guī)定。

首席法務(wù)員建議：公司在章程修改時(shí)，可根據(jù)自身需求決定是否保留“其他股東同意權(quán)”；比如，公司更關(guān)注人合性，不希望不熟悉的人隨意加入公司，則可保留；反之，可修改。

三、股東出資

新《公司法》第48條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外�！�

根據(jù)這一規(guī)定，首席法務(wù)員建議：

（1）公司修改章程時(shí)，對(duì)于股權(quán)出資，公司應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)行《公司法解釋三》第11條的規(guī)定進(jìn)行審查，確保股權(quán)依法辦理轉(zhuǎn)讓并辦理相應(yīng)的評(píng)估手續(xù)。

（2）公司修改章程時(shí)，對(duì)于接受股東以債權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。關(guān)于債權(quán)出資。對(duì)于第三人債權(quán)真實(shí)性的問題，除了依法進(jìn)行評(píng)估作價(jià)之外，公司應(yīng)當(dāng)采取一定的調(diào)查核實(shí)手段，對(duì)于第三人債權(quán)的可實(shí)現(xiàn)性問題，可以考慮通過公司章程或決議的形式，在用于出資的債權(quán)實(shí)現(xiàn)之前，對(duì)該股東的利潤(rùn)、財(cái)產(chǎn)分配權(quán)予以一定限制，并在章程中對(duì)債權(quán)出資虛假或到期不能實(shí)現(xiàn)時(shí)的情形，規(guī)定由出資股東負(fù)責(zé)進(jìn)行補(bǔ)足。

股東出資的核查和催繳規(guī)則及股東的失權(quán)，是新《公司法》新增的重要制度。

為了維護(hù)公司資本的充實(shí)，避免股東的認(rèn)繳出資始終處于有名無實(shí)的狀態(tài)。新《公司法》規(guī)定了股東的失權(quán)制度，對(duì)股東的失權(quán)效力，采取通知發(fā)出主義，通知發(fā)出之日即可認(rèn)定股東失權(quán)。

首席法務(wù)員建議：建議在公司章程中，對(duì)股東的聯(lián)系方式、收件地址進(jìn)行明確記載，以適應(yīng)公司對(duì)股東催繳及失權(quán)處置的需求，避免后續(xù)可能存在的爭(zhēng)議。

四、法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法

1、新增事項(xiàng)：

新《公司法》第10條新增了法定代表人“辭任和變更”的程序。

2、調(diào)整事項(xiàng)：

（1）原《公司法》第25條僅要求章程載明“法定代表人”；新《公司法》第46條要求章程須載明“公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法”。

（2）新《公司法》第10條調(diào)整了法定代表人的選任范圍為：“執(zhí)行事務(wù)的董事或經(jīng)理”。

首席法務(wù)員建議：

1、在公司章程中明確對(duì)于公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法及更換流程

2、在公司章程中明確法定代表人的職責(zé)范圍、權(quán)限范圍，以及違反章程造成公司損失后的具體賠償標(biāo)準(zhǔn)。

五、股東會(huì)職權(quán)

1、刪除事項(xiàng)：

股東會(huì)職權(quán)中的“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”、“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”；

2、新增事項(xiàng)：

（1）股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（2）股東會(huì)決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

3、調(diào)整事項(xiàng)：

全體股東一致同意的書面決定，簽署方式由“簽名、蓋章”調(diào)整為“簽名或蓋章”。

首席法務(wù)員建議：

1、新《公司法》第59條刪除了“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”、“審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案”這兩項(xiàng)股東會(huì)職權(quán)。公司章程在修改時(shí)，應(yīng)當(dāng)參考新《公司法》第59條刪除前述兩項(xiàng)職權(quán)。

2、股東知情權(quán)是《公司法》規(guī)定的股東法定權(quán)利，在沒有正當(dāng)事由的情況下，公司章程中不得限制股東知情權(quán)的權(quán)利。

六、董事會(huì)

（一）董事會(huì)職權(quán)

1、刪除事項(xiàng)：制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

2、新增事項(xiàng)：

（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（2）職工董事：職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

3、調(diào)整事項(xiàng)：

（1）“執(zhí)行董事”統(tǒng)一為“董事”；

（2）公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保明確為：超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（二）董事會(huì)表決比例

1、新增事項(xiàng)：

（1）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行；

（2）董事會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

（三）董事資格

調(diào)整事項(xiàng)：將“個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償”不得擔(dān)任董監(jiān)高職務(wù)，調(diào)整為“個(gè)人因所負(fù)數(shù)額較大債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

首席法務(wù)建議：

新《公司法》新增“公司章程對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人�！苯ㄗh在公司章程中的董事會(huì)章節(jié)或者新設(shè)專章約定董事及董事會(huì)決議違反章程給公司造成損失的具體賠償標(biāo)準(zhǔn)、責(zé)任主體、以及賠償方式。

七、監(jiān)事會(huì)及審計(jì)委員會(huì)

根據(jù)新公司法規(guī)定：（1）規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事；（2）經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事；(3）董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)的，可不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事；(4）職工人數(shù)在300人以上的公司，如果監(jiān)事會(huì)有職工代表，則可不設(shè)職工董事；相反如果不想設(shè)職工董事，則必設(shè)監(jiān)事會(huì)。（5）在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，可不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事；（6）審計(jì)委員會(huì)可行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)；

首席法務(wù)員建議：

1、公司在章程中根據(jù)自身公司情況對(duì)是否設(shè)置監(jiān)事會(huì)進(jìn)行約定，可根據(jù)自身情況，選擇設(shè)立監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，也可以在董事會(huì)中設(shè)立審計(jì)委員會(huì)來代行監(jiān)事職權(quán)，

2、在章程中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，需要把審計(jì)委員會(huì)的任期、職能、職權(quán)以及召開表決方式進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。

3、如果公司設(shè)有監(jiān)事會(huì)，建議增加監(jiān)事會(huì)表決機(jī)制，即監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。

八、董監(jiān)高賠償責(zé)任

新《公司法》規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。

根據(jù)《公司法》的新規(guī)定，首席法務(wù)員建議：

公司章程在修改時(shí)，要增加以上內(nèi)容，并作出具體的量化標(biāo)準(zhǔn)；明確董監(jiān)高具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)、賠償方式。

1、在章程中增加事實(shí)董事的認(rèn)定規(guī)則，即公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)。

2、在章程中新增董監(jiān)高關(guān)于利益沖突的報(bào)告義務(wù)，確認(rèn)董事會(huì)或者股東會(huì)為相關(guān)關(guān)聯(lián)交易的同意權(quán)主體，并擴(kuò)大關(guān)聯(lián)交易中關(guān)聯(lián)人的范圍。

3、在章程中新增利益沖突事項(xiàng)關(guān)聯(lián)股東回避表決的規(guī)則。

4、在章程中新增公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

5、在章程中列明影子董事及影子高管規(guī)則，即公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

九、特殊交易的報(bào)告和批準(zhǔn)

新《公司法》第182至184條“關(guān)聯(lián)交易報(bào)告”、“商業(yè)機(jī)會(huì)利用”和“同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)”三項(xiàng)忠實(shí)義務(wù)條款均規(guī)定需董監(jiān)高“向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過”。

首席法務(wù)員建議：

公司章程應(yīng)當(dāng)明確以下事項(xiàng)：

（1）公司是否允許以上三種行為；

（2）如董監(jiān)高須要實(shí)施以上三種種行為，向股東會(huì)報(bào)告、還是向董事會(huì)報(bào)告；

（3）如公司同意董監(jiān)高事實(shí)發(fā)生以上三種行為，是由股東會(huì)決議、還是由董事會(huì)決議。

十、電子通訊方式召開和表決三會(huì)

新《公司法》第24條規(guī)定：“公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開會(huì)議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外�！�

首席法務(wù)建議：

根據(jù)該條規(guī)定，默認(rèn)公司可以采取電子通訊的方式召開三會(huì)，如需排除則需要公司章程的另外規(guī)定。

十一、清算義務(wù)人及清算組成員

新《公司法》規(guī)定

新《公司法》232條第1款規(guī)定，董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。

新《公司法》232條第2款規(guī)定：“清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外�！�

新《公司法》將公司董事規(guī)定為清算義務(wù)人，并且明確規(guī)定，在董事未及時(shí)履行清算義務(wù)的情況下，給公司或者債權(quán)人造成損失的，董事都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

關(guān)于清算組成員的修訂建議。新《公司法》規(guī)定清算組由董事組成，但章程可以作出另外的規(guī)定，故新《公司法》實(shí)施后，如不對(duì)前述章程條款進(jìn)行修改，則公司的清算義務(wù)人雖變?yōu)槎�事，但清算組成員仍為股東。如公司根據(jù)新《公司法》修改已經(jīng)全面由股東會(huì)中心變?yōu)槎�事�?huì)中心，但清算組成員又仍是股東，將會(huì)導(dǎo)致公司治理的連續(xù)性的脫節(jié)，故需要公司根據(jù)實(shí)際情況對(duì)應(yīng)調(diào)整。

十二、公司利潤(rùn)分配

公司法的規(guī)定：

新增監(jiān)事會(huì)作為公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的決定主體。

在章程中明確利潤(rùn)分配的法定期限，即董事會(huì)在股東會(huì)決議作出之日起6個(gè)月之內(nèi)進(jìn)行分配。

新增公積金彌補(bǔ)虧損的順序規(guī)則：應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

建議增加公司利潤(rùn)分配過程中給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

總之，公司章程修改以適應(yīng)公司法的新要求是一個(gè)復(fù)雜而重要的過程。公司應(yīng)充分了解新法的內(nèi)容和要求，遵循法定程序進(jìn)行修改，并確保修改后的公司章程符合新《公司法》的規(guī)定。同時(shí)，公司還應(yīng)注重風(fēng)險(xiǎn)防控和持續(xù)跟進(jìn)與更新，以確保公司章程始終符合法律要求和公司發(fā)展的需要。