新公司法中，股東的風險責任在哪里？

心友亞潔

新公司法中，股東的風險責任在哪里？

上篇，為了幫助有限責任公司的中小股東如何平安退股，化解因投資行為給自已可能發(fā)生的利益損失，首席法務員梳理了新規(guī)范下股東退出公司的幾種方式，僅供有需要的人參考交流。

有讀者認為純屬危言聳聽，哪有這么可怕呀，我們把公司悄悄注銷了，不就萬事大吉。是嗎？我不敢誤導讀者，但你也別太天真可愛了。

本文，我們再專門談談，新公司法后，股東的風險責任問題。

一、公司注銷后，公司原有的債務就真的一筆勾銷嗎？

公司注銷就意味著公司法人主體資格的滅失。實踐中有些自認為精明的股東不愿意主動將消息告知債權人、盡量避免“驚動”債權人，希望靜悄悄地注冊公司，甚至，自己虛構個清算報告了事。以為公司注銷后原有的債務也就一筆勾銷了。

但是，公司注銷的前提是需要進行清算，而公司清算需要向公司債權人履行法定的通知和公告程序。

所以，對于公司債權人來講，公司注銷后原有的債務未必就一筆勾銷了。當債權人發(fā)現(xiàn)清算組未履行通知及公告義務即注銷公司的，其可以依據(jù)依據(jù)《公司法司法解釋二》第11條第2款的規(guī)定，向人民法院提起訴訟，要求公司及股東承擔連帶清償責任。

在此，首席法務員友情提醒：

1、公司原股東轉(zhuǎn)讓股權后，務必及時辦理股東工商變更登記。股權雖轉(zhuǎn)讓（簽署股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議）但未經(jīng)工商變更登記的股東，在法律上不得對抗第三人。

2、公司清算時，清算組成員（有限責任公司的全部股東，股份有限公司的董事或股東大會確定的人員）務必嚴格履行清算程序，即清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。公司清算，股東未履行通知和公告義務，給債權人造成損失的需承擔賠償責任。

二、公司作為被執(zhí)行人，在公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行時，股東可能會被追加為被執(zhí)行人嗎？

債權在經(jīng)過人民法院生效判決確認后，執(zhí)行程序中經(jīng)常出現(xiàn)被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行而導致執(zhí)行案件被裁定終結(jié)本次執(zhí)行的情況。為了幫助債權人實現(xiàn)債權，法律法規(guī)對債權人通過追究債務人股東的責任來實現(xiàn)債權作出了相應的規(guī)定。即債權人依法有權申請追加被執(zhí)行人的股東為被執(zhí)行人。

申請追加股東為被執(zhí)行人法律依據(jù)：

《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》（下稱“《變更、追加規(guī)定》”第17條、第18條、第21條規(guī)定了股東、出資人未繳納出資、未足額繳納出資以及抽逃出資、未依法清算等情形下應當對公司債務承擔責任，可以被追加為被執(zhí)行人。

根據(jù)前述規(guī)定，債務人公司在執(zhí)行程序中無力清償債務的，申請執(zhí)行人可以在以下情形通過追加被執(zhí)行人的方式來實現(xiàn)債權：

1、未繳納或未足額繳納出資的，申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔責任。

2、抽逃出資的，申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔責任。

3、未依法清算的，申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶清償責任。

首席法務員友情提醒：

1、《九民紀要》第6條規(guī)定，對于認繳制下出資期限尚未屆滿的股東在債務人無財產(chǎn)可供執(zhí)行、具備破產(chǎn)原因但不申請破產(chǎn)以及公司惡意延長股東出資期限的情形下，出資期限尚未屆滿的股東應當對公司債務承擔責任。

2、新《公司法》第232條將清算義務的主體由股東、董事限縮為董事，不再將股東作為清算義務人。因此，基于未依法啟動清算程序而需要對債權人承擔損害賠償責任的，股東將無需再承擔責任。

三、未出資的股東，多次轉(zhuǎn)讓股權后，歷任的股東都有哪些責任？

新《公司法》第88條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。

根據(jù)上述規(guī)定，如果未出資股權（指未屆出資期限的股權，出資期限屆滿未出資的股權）轉(zhuǎn)讓人對受讓人的出資義務承擔補充責任。

股東的主要責任之一是出資責任，即按照公司章程或法律規(guī)定的比例和期限向公司繳納注冊資本。如果一個股東未能履行其出資義務，那么該股東就需要承擔相應的法律責任。

首席法務員友情提醒：

在注冊資本認繳制下，股東對公司負有出資義務。股東在認繳期限屆滿前未出資，在認繳期限屆滿后轉(zhuǎn)讓股權有明顯逃避出資的故意，不能免除出資義務。受讓人明知轉(zhuǎn)讓人未出資仍然受讓股權，應視為其同意一并履行出資義務，故雙方應承擔連帶出資責任。

新公司法第88條規(guī)定，股東在認繳期限屆滿后未出資而轉(zhuǎn)讓股權，出資責任由轉(zhuǎn)讓人和受讓人連帶承擔，除非受讓人不知道且不應當知道轉(zhuǎn)讓人在未出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權。

四、出資的股東對未出資的股東，有沒有連帶責任嗎？

最高法院根據(jù)公司糾紛中的審判實踐，出臺了《公司法司法解釋一、二、三、四、五》，各有側(cè)重地對《公司法》頒布以來的未明確事宜作出司法解釋。

《公司法解釋三》就主要針對的是股東的出資義務。

《公司法解釋三》第13條：股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。

公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚�補充賠償責任的，人民法院應予支持;未履行或者未全面履行出資義務的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

《公司法解釋三》第13第3款：股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任的，人民法院應予支持;公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。這一規(guī)定，事實上突破了股東承擔有限責任的界限。

首席法務員友情提醒：

根據(jù)公司法的規(guī)定，股東出資不實的，應當補交出資，其他股東應當對其承擔連帶責任。但，如果是股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔兩種責任：1、向公司補足出資; 2、向其他股東承擔違約責任。

五、公司股東的損害賠償責任有哪些？

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

股東損害債權人利益的情形包括以下類型：

1、股東未履行出資義務損害公司債權人利益

應當在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚�補充賠償責任。

2、股東抽逃出資損害公司債權人利益

應當在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚�補充賠償責任，新《公司法》實施后，負有責任的董監(jiān)高對此也應當承擔連帶賠償責任。

3、股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務

在公司存在債務時，股東利用其控制地位將公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給自己或關聯(lián)公司以逃避債務，導致公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，損害了債權人的利益，此時公司股東應當對公司債務承擔連帶責任。

4、股東怠于履行清算義務或虛假清算導致公司財產(chǎn)減損

當公司出現(xiàn)經(jīng)營困難需依法解散，但公司股東不及時進行清算或以其他手段虛假清算，會導致公司財產(chǎn)貶值、流失，相關股東在造成損失范圍內(nèi)需要對公司債務承擔賠償責任。

首席法務員友情提醒：

新《公司法》實施后，在公司解散時，董事為清算義務人，因此基于未依法啟動清算程序的情形而需要對債權人承擔損害賠償責任的，股東由于已無啟動清算程序的義務將無需再承擔責任。

結(jié)尾：

由于篇幅關系，在此首席法務員無法展開講，只是從個人理解，及日常實際工作及與同業(yè)交流中總結(jié)出來的常見問題，旨在提醒公司股東關注和重視，盡量規(guī)避、及時化解類似的風險。總之，新公司法下，股東的風險責任問題不容忽視。