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標題: 新《公司法》生效后， 有限責任公司中小股東如何平安退出，規(guī)避經(jīng)營風險責任 [打印本頁]
作者: 心友亞潔 時間: 2024-6-16 11:17
標題: 新《公司法》生效后， 有限責任公司中小股東如何平安退出，規(guī)避經(jīng)營風險責任
新《公司法》生效后，
有限責任公司中小股東如何平安退出，規(guī)避經(jīng)營風險責任
距新《公司法》2024年7月1日生效時間還有不到二周的時間。
新《公司法》第八十八條規(guī)定：
1、股東轉(zhuǎn)讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。
2、未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任；受讓人不知道且不應當知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔責任。
在以往，只有股權轉(zhuǎn)讓逃避債務時，轉(zhuǎn)讓方才對未繳納的出資承擔補充責任，新《公司法》的以上規(guī)定，意味著今后在股權轉(zhuǎn)讓時，必須足額繳納出資后再進行轉(zhuǎn)讓，否則有可能被受讓方的經(jīng)營拖累，在不享受經(jīng)營收益的情況下，繼續(xù)無休止的承擔原投股公司的經(jīng)營風險。
所以，這對有限責任公司未實繳出資款的股東、掛名股東、受大股東壓迫的中小股東，，未來幾天是平安退出的最后的窗口期了。
（一）股權轉(zhuǎn)讓方式：
為了幫助有限責任公司的中小股東如何平安退股，化解因投股行為給自已可能發(fā)生的利益損失，首席法務員通過本文梳理了新規(guī)范下股東退出公司的幾種方式，僅供有需要的人參考交流，本文不涉及法律建議或法律解讀。
一、通過“轉(zhuǎn)讓”方式轉(zhuǎn)讓股權轉(zhuǎn)讓股權即讓渡股權于他人。包括向其他股東轉(zhuǎn)讓股權，以及向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權。
1、向其他股東轉(zhuǎn)讓股權，無論在有限公司或是股份公司場景下，法律均不作限制，允許自由轉(zhuǎn)讓。
2、向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權，有限公司其他股東原有同意權、優(yōu)先購買權�！豆痉ā罚�2023）刪除同意權，僅保留優(yōu)先購買權（第84條）。股份公司倡導資合性、公開性，其他股東無優(yōu)先購買權。
二、通過“回購請求權”的方式轉(zhuǎn)讓股權1、異議股東請求回購股份在滿足法定條件時，對股東會決議投反對票的股東有權請求公司回購其股份。
原公司法僅設有限公司異議股東回購請求權，回購事由包括：1.連續(xù)五年盈利但不分配利潤；2.分立、合并、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；3.解散事由出現(xiàn)但修改章程使公司存續(xù)（第89條）。
《公司法》（2023）增設股份公司（公開發(fā)行股份公司除外）異議股東回購請求權，回購事由大體與有限公司一致（第161條）。略微差異在于股份公司回購事由不包括“分立、合并”。不過，這兩種情況本就規(guī)定在股份公司收購本公司股份的除外情形中，體現(xiàn)在《公司法》（2023）是第162條第（四）項。也即，就異議股東回購請求權事由而言，股份公司與有限公司間并無差異。
2、受控股股東壓迫時其他股東回購請求權（有限公司）《公司法》（2023）增設控股股東濫用權利嚴重損害公司或其他股東利益時，其他股東請求公司回購其股份的權利。此種回購請求權僅限于有限公司股東享有。（第89條第3款）
三、通過“減資”方式退出股權股東通過減資退出公司的方式，俗稱“退股”。舊公司法未明確減資的具體方式，《公司法》（2023）允許在特定情況下非等比例減資的操作，即定向減資。特定情況包括法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定。（第224條第3款）
四、利用“解除婚姻關系”的方式達到退股目的屬于夫妻雙方共有財產(chǎn)的股權，無論登記在誰名下，在解除婚姻關系時都有權對其進行分割，或者在滿足法定條件情況下進行婚內(nèi)股權分割（民法典第1066條）。進而實現(xiàn)一方退出公司的目的。
五、通過“訴請公司解散”的方式退出股權股東可以通過訴請解散公司等終局性消滅公司人格的方式，實現(xiàn)退出公司的目的。解散公司之訴的適格原告為持股10%以上股東（第231條）。關鍵要求公司存在管理障礙、決策僵局等情形，資不抵債、虧損等經(jīng)營性問題不是解散公司的法定事由（公司法解釋二第1條）。但是，股東在解散清算程序中的清償順序最為劣后（第236條），一般無法保證取回投資額相應的款項。
六、其他非常規(guī)方式退出股權1、借助股東失權制度退出《公司法》（2023）第52條規(guī)定瑕疵出資股東失權制度。對于未按照公司章程繳納出資的股東，在催繳書寬限期屆滿后，董事會可以發(fā)出失權通知使股東喪失相應股權。股權應作轉(zhuǎn)讓或減資方式處理，6個月內(nèi)未能實現(xiàn)的，由其他股東“買單”。
2、借助股東除名制度退出對于未履行出資義務或抽逃全部出資的股東，公司有權通過股東會決議將其除名。此種操作須履行法定減資程序，或由其他股東或第三人繳足。在此之前，不免除股東對債權人的補充賠償責任。（公司法解釋三第17條）
3、以司法執(zhí)行程序?qū)崿F(xiàn)股份轉(zhuǎn)讓在質(zhì)押權人申請實現(xiàn)質(zhì)押權、未能履行生效判決等情況下，或可借助司法手段，以司法拍賣、變賣等方式實現(xiàn)名下股權的強制變現(xiàn)，進而實現(xiàn)股東退出目的。（第85條）
4、通過申請破產(chǎn)的方式退出股東不是法定破產(chǎn)申請人，無法直接通過申請公司破產(chǎn)方式退出。不過，《破產(chǎn)法》第7條第3款規(guī)定，依法負有清算責任的人有權申請破產(chǎn)清算。對于清算義務人的范圍一直存在爭議，《公司法》（2023）明確清算義務人為董事。雖然新法未將股東界定為清算義務人，但是，根據(jù)《公司法》（2023）第180條第3款、第192條規(guī)定，控股股東在作為實質(zhì)董事、影子董事身份時，有可能被納入清算義務人范圍，從而間接被賦予申請破產(chǎn)的權利，最終在破產(chǎn)清算程序中實現(xiàn)退出。
首席法務員整理的上述退股方式，僅存在理論上的可能性，使用時須審慎關注其風險與合法性。建議在專業(yè)律師的指導下進行。
（二）新《公司法》中關于股權轉(zhuǎn)讓的二條利好信息，供參考：
一是股權可以直接繼承，取消了一些人合性限制。
繼承股權在沒有章程另有規(guī)定情況下，有限公司股東的合法繼承人可直接繼承股權（第90條），不受其他股東優(yōu)先購買權的限制（公司法解釋四第16條）�！豆痉ā罚�2023）增加股份公司股權直接繼承的規(guī)定（第167條），實現(xiàn)兩類公司的趨同。
二是有限責任公司對股東外的他人轉(zhuǎn)讓股權時，新《公司法》（2023）刪除其他股東的同意權，僅保留其他股東可以優(yōu)先購買權（第84條）。
作者：張存友 法律工作者
2024年6月16日星期日
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