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標(biāo)題: 新公司法施行后，法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任與自救措施 [打印本頁]
作者: 心友亞潔 時(shí)間: 2024-6-15 14:40
標(biāo)題: 新公司法施行后，法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任與自救措施
新公司法施行后，法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任與自救措施
首席法務(wù)員原創(chuàng)的《新《公司法》中關(guān)于董監(jiān)高的民事法律責(zé)任》發(fā)表之后，許多讀者反映，理論性太強(qiáng)，不易理解。其實(shí)我內(nèi)心何嘗不自知，只有真正的大師，才能在精通法學(xué)理論的基礎(chǔ)上，用通俗直白的語言表述深奧的法律觀點(diǎn)，我還達(dá)不琺這個(gè)水平，做不到這個(gè)效果，我只是收集整理而已。說白了，我只是法律的搬運(yùn)工，出于一個(gè)退休司法干部多年的普法經(jīng)驗(yàn)，選一些熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題，結(jié)合自已的淺顯解讀，與大家共同學(xué)習(xí)，共同分享。
隨著新公司法生效時(shí)間點(diǎn)日近臨近，許多企業(yè)界有法律意識的老板，紛紛感覺有一種巨大的風(fēng)險(xiǎn)讓他們產(chǎn)生莫名的焦累。新公司法不是讓老板不會當(dāng)了，更是不好當(dāng)了。有一位朋友，點(diǎn)題讓我做一期關(guān)于法定代表人風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的話題，盛情難卻，故作此文。
我們一般人觀點(diǎn)上都認(rèn)為，法定代表人當(dāng)然推定或者視為公司的主要負(fù)責(zé)人，但從公司管理和公司法的角度，法定代表人并無管理上的實(shí)權(quán)，他的權(quán)力源于其依附的地位本身。實(shí)際上他只是公司決策機(jī)構(gòu)的執(zhí)行者或者事務(wù)管家。這與我們通常認(rèn)識理念并不完全相同。特別是一些掛名的法定代表人，他就是個(gè)名譽(yù)主席，并不參與公司的經(jīng)營管理。
但是，法定代表按照法律承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其收益的。新公司法為了緩解這類矛盾，從法律上給予了法定代表人化解風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的自救通道。
前文《新《公司法》中關(guān)于董監(jiān)高的民事法律責(zé)任》中，我把法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任分為三類：民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。本文我再從法定代表人在公司管理行為中的有過錯(cuò)和無過錯(cuò)兩個(gè)角度來歸納整理，并通俗化表述。
（一）法定代表人承擔(dān)有過錯(cuò)責(zé)任1.越權(quán)代表公司造成損失；
2.董高兼法人進(jìn)行職務(wù)侵權(quán)造成損失；
3.董高兼法人違反忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)對公司造成損失；
4.協(xié)助股東抽逃出資；
5.破產(chǎn)清算期間出現(xiàn)過錯(cuò)，導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)減少；
6.妨害民事訴訟、幫助單位違法犯罪等。
（二）法人因公司原因（無過錯(cuò)情形下）承擔(dān)責(zé)任1.公司在被執(zhí)行期間未履行生效法律文書，違反法定情形。其法人會被列為失信被執(zhí)行人并被限制高消費(fèi)、限制出境。
2.公司欠繳稅款，其法人會被限制出境。
以上的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任歸納不是首席法務(wù)員危言聳聽，有道是春江水暖鴨先知，春江水寒同樣也是鴨先知。我有個(gè)朋友與我一起出差訂不到票回不了家，哪種尬尷太難受了，有位朋友，企業(yè)早就倒閉，因債務(wù)無法清理被列為失信人，影響了子女的前途，網(wǎng)上更有被刑事追責(zé)問責(zé)者。
前天，一位給人家掛名當(dāng)老板的朋友也私信給我，問他現(xiàn)在這種情況如何盡快脫困，化解風(fēng)險(xiǎn)。
經(jīng)過我的研究學(xué)習(xí)，在新公司法中確實(shí)賦予了法定代表人的自救通道，就看你如何學(xué)會運(yùn)用之道了。
我把法定代表人化解風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對方式歸納如下：
一、主動辭職：《公司法》第十條“擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人”。新法新增法定代表人的辭任及補(bǔ)任規(guī)則，解決了法定代表人辭任難的問題，但是對于實(shí)踐中如果公司不配合登記如何處理新法仍然沒有規(guī)定。
二、公司變更：《公司法》第三十五條規(guī)定“公司申請變更登記，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書、依法作出的變更決議或者決定等文件。公司變更登記事項(xiàng)涉及修改公司章程的，應(yīng)當(dāng)提交修改后的公司章程。公司變更法定代表人的，變更登記申請書由變更后的法定代表人簽署�！�
新法該條款前半部分對《市場主體登記管理?xiàng)l例》相關(guān)條款予以明確。同時(shí)要求變更申請書由變更后的法定代表人簽署，避免原法定代表人不配合簽署申請書而導(dǎo)致無法完成法定代表人變更登記的情況，雖然該問題在市場監(jiān)督管理總局《市場主體登記提交材料規(guī)范》中已經(jīng)解決。
三、被動免除：第一百七十八條“有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，被宣告緩刑的，自緩刑考驗(yàn)期滿之日起未逾二年（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉之日起未逾三年；（五）個(gè)人因所負(fù)數(shù)額較大債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人”。
新法明確因犯罪被宣告被判處緩刑的人員任職資格限制的期限；明確“該公司被責(zé)令關(guān)閉”之日為不得擔(dān)任董監(jiān)高職務(wù)期限的起算時(shí)間；明確“個(gè)人因所負(fù)數(shù)額較大的到期債務(wù)未清償”的消極任職條件。
四、及時(shí)滌除登記信息：從公司層面來講，新《公司法》簡化了變更法人程序，無需再開股東會表決，無需修改公司章程。只需記載法人的產(chǎn)生、變更辦法即可。實(shí)踐起來會更加簡便。但是無論哪種方式，被公司免除職務(wù)的法人，同時(shí)要及時(shí)請求公司滌除其法人頭銜。若是掛名法人，則更要主動請公司滌除其登記信息。
特別規(guī)定：在公司被納入失信名單、限高之后，人民法院為保護(hù)債權(quán)人利益，一般不會支持法人變更。
首席法務(wù)員友情提醒：
新《公司法》中，法人因個(gè)人過錯(cuò)或公司原因需承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)對方案包括辭職卸任、請求滌除頭銜及掛名法人主動請滌除登記。變更法人程序簡化，無需股東會表決和修改章程。應(yīng)在公司被失信前采取行動，以免法院不支持變更。
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